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4.2.4  實物出資未過戶

實物出資未過戶是否符合“依法設立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經成功掛牌上市的企業案例進行講解。

【案例4.8】貴州利美康外科醫院股份有限公司，以實物作價出資，未辦理其財產權轉移手續。2004年3月9日利美康設立時，發起人用于出資的車輛共18輛，用于出資的房產共6處，其中14輛車輛(評估值4,498,558.00元)及4處房屋(評估值6,231,353.52元)未辦理過戶手續，不符合當時有效之《公司法》(1999年修正)第二十五條關于以實物應當依法辦理其財產權轉移手續的相關規定，存在法律瑕疵。

問題剖析：

根據公司出具的說明與承諾，核查公司設立時的《驗資報告》，立信會計師出具的《驗資復核說明》，上述未辦理權屬過戶 手續的12輛車輛均已于2009年3月折舊攤銷完畢并分別于2014年1、2月由公司進行了處置，該等車輛自公司2004年成立至2009年3月折舊攤銷完畢并處置后的剩余收益實際由公司享有與該等車輛有關的經濟利益已全部流入公司。

解決方案：

1、證明車輛占有、使用、收益、處分等所有權歸屬公司。

設立時《驗資報告》、處置上述 12 輛車輛相關股東大會決議、二手車轉讓協議、收款憑證、公司出具的說明與承諾及立信會計師事務所出具的《驗資復核說明》，公司發起人用于出資的全部車輛已自2004年2月20日起實際交付公司使用，其中2輛車輛目前實際使用人仍為利美康，其余12輛車輛于2014年處置后相關處置收益由利美康實際享有，與該等車輛有關的經濟利益已全部流入公司。

2、以貨幣補足原房產出資。

對于公司發起人利美康保健、駱剛用于出資但未辦理過戶手續的4處房產，貴州利美康于2014年11月9日召開股東大會，決定由原出資股東以貨幣補足出資本金6,231,353.52元并按銀行同期貸款基準利率計繳資金占用費共計2,804,950.10元；原出資股東、發起人利美康保健、駱剛已于2015年2月向公司補足出資并向公司支付了資金占用費。

3、會計師事務所驗資復核。

立信會計師事務所于2015年2月3日出具《驗資復核說明》，確認貴州利美康2004年3月成立時的發起人實物出資，已予以規范解決，不存在出資不實的情形。

4、公司控股股東及實際控制人承諾。

公司控股股東及實際控制人駱剛、文穎慧已于2015年2月9日出具《承諾函》，承諾若因公司設立過程中實物出資存在瑕疵導致工商主管部門對公司處以行政罰款的，或因該等事宜而導致公司及未來的股東有任何的法律或財務風險，其將全額承擔相應罰款及因此所產生的所有相關費用。

主辦券商、律師認為，公司設立時實物資產未辦理過戶的出資瑕疵，未對公司行使該等車輛占有、使用、收益、處分等所有權權產生不利影響，不會對公司本次掛牌產生實質性法律障礙。

綜上，股東實物出資程序不規范已得到改正，且在公司存續期間，沒有對公司、其他股東或公司債權人造成不利影響。因此，利美康實物出資不規范不影響公司設立的合法性。

小結：無論是何種出資瑕疵，首先要確保后續該出資已經到位，需要相關股東補足的，要以后續投入方式使資本到位。對于已使用并攤銷和處置的出資進行重新復核確認車輛占有、使用、收益、處分等所有權歸屬于公司；對于房產出資以貨幣補足出資，使得瑕疵不再損害公司、股東以及其他債權人的利益，確保該出資瑕疵不構成掛牌的實質性障礙，從而掛牌公司符合“股票發行和轉讓行為合法合規”“設立合法”的掛牌條件。

4.2.5  股改程序存在瑕疵

上海天呈醫流科技有限公司的股東復旦企業減資存在瑕疵，是否符合“依法設立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經成功掛牌上市的企業案例進行講解。

【案例4.8】上海天呈醫流科技股份有限公司在掛牌過程中所遇到的問題：

上海天呈醫流科技有限公司的股東復旦企業發展為國有企業，有限公司本次減資應該委托具有相應資質的評估機構進行評估，且應當將《資產評估報告》及時報相關部門備案。復旦企業發展從有限公司減持10%國有股權雖依法進行了資產評估，但是存在應向而未向復旦大學進行備案的瑕疵。

問題剖析及解決方案：

根據上海新華資產評估有限公司出具的《資產評估報告》（上新評（2005）第250號），有限公司以2005年6月30為評估基準日的凈資產評估價值為47.43萬元，據此，復旦企業發展以6.50萬元減持有限公司10%的股權，高于公司凈資產值，未造成國有資產流失的情形。同時，公司編制了資產負債表及財產清單，履行了必要的減資公告程序，并經上海市工商行政管理局楊浦分局核準。

此外，2013年4月26日，公司取得了復旦企業發展出具的《關于上海復旦企業發展有限公司從上海天呈科技有限公司減持10.00%股權的情況說明》，內容如下： “關于我司于2005年11月從上海天呈科技有限公司（以下簡稱‘天呈科技’）減持10%股權的行為現說明如下：天呈科技于2001年4月由我司、鄧志龍等人共同出資設立，注冊資本為100.00萬元，我司持有天呈科技10.00%的股權。2005年11月，因天呈科技出于經營上的考慮，我司擬從天呈科技退出。同年11月28日，天呈科技召開股東會，全體股東一致同意我司減持天呈科技10%的股權，天呈科技的注冊資本由100.00萬元減至90.00萬元，因天呈科技經營虧損，我司減持上述10.00%的股權的價格為6.50萬元。我司本次減持股權的價格系以天呈科技截至2005年6月30日的凈資產評估值為基礎確定。根據上海新華資產評估有限公司于2005年9月30日出具的上新評（2005）第250號《上海天呈科技有限公司整體資產評估報告書》（以下簡稱‘《資產評估報告》’），截至2005年6月30日，天呈科技的資產總額為967,086.99元、負債總額為492,750.01元、凈資產值為474,336.98元。本次減持股權在《資產評估報告》的有效期內并于2006年5月經主管工商行政管理機關核準變更登記�！�

復旦企業發展在減資過程中，依據《國有資產評估管理辦法》、《國有資產評估管理若干問題的規定》等相關規定進行了資產評估，雖存在未向上級部門申請備案的瑕疵，但履行了相關的決議程序及減資程序，未造成國有資產流失等情形，并取得了上海市工商行政管理局楊浦分局核準。

因此，本次減資雖存在未向上級部門申請備案的瑕疵，但上述瑕疵不會對天呈醫流在全國股份轉讓系統申請掛牌及公開轉讓造成實質影響。

小結：天呈有限的股東復旦企業發展雖存在未就相關事項向主管部門備案及未按照其《公司章程》規定履行董事會審批程序的瑕疵，但能提供證明本次減資的對價系參照相關股權的評估價值并經股東各方協商確定，復旦企業發展的法定代表人、主管復旦大學校辦企業的負責人已同意本次減資的文件；同時復旦企業發展已就本次減資行為及評估結果再次予以確認，并且復旦企業發展對天呈醫流的投資所涉金額較小，本次減資不存在糾紛或潛在糾紛，不存在損害國有股東利益的情形，沒有造成國有資產的流失，不會對本次公開轉讓構成法律障礙。